文/集佳知识产权代理有限公司 张雅静

　　“申请人在先知名商标+与他人在先商标相同或近似的商标”申请注册，在判定是否构成近似商标时，不能仅因包含关系即认定商标近似，而应该从商标的构成、显著识别部分、整体结构及视觉效果上综合判断，以是否使相关公众对商品来源产生混淆误认作为判断标准。

　　【案情简介】

    申请商标                                            引证商标

　　申请人：泸州老窖股份有限公司

　　申请理由：申请商标与和引证商标标识本身不近似，且在市场实际中，申请商标与引证商标共存注册、使用不会导致相关公众的混淆误认。

　　商评委认定：申请商标完整包含了引证商标的显著认读部分之一的“欢天”，使用在类似商品上已经构成了近似商标。

　　申请人不服向北京知识产权法院提起诉讼，北京知识产权法院认为：申请商标由汉字“泸州老窖”、“二曲白酒”及“欢天”组成。引证商标由艺术化处理的汉字“欢天缘”及图组成。申请商标虽然含有汉字“欢天”，但所占比例较小，不属于申请商标的显著识别部分，申请商标的显著识别部分应为汉字“泸州老窖”。将申请商标与引证商标相比较，申请商标与引证商标在字形、读音、整体构成等方面差异较大，相关公众以一般注意力可以区分，未构成近似商标。即使申请商标与引证商标在相同或类似商品上并存，亦不会导致相关公众对商品来源产生混淆误认。

　　商标评审委员会不服北京知识产权法院判决，向北京市高级人民法院提出上诉。北京市高级人民法院经审理认为：申请商标由中文文字“泸州老窖”、“二曲白酒”及“欢天”组成。其中“泸州老窖”、“二曲白酒”在申请商标标志中所占比例较大，“欢天”所占比例较小。“泸州老窖”、“二曲白酒”为申请商标的显著识别部分。引证商标由艺术化处理的中文文字“欢天缘”及图形组成。将申请商标与引证商标相比较，申请商标虽然含有汉字“欢天”，但所占比例较小，申请商标与引证商标在字形、读音、整体构成等方面差异较大，相关公众施以一般注意力在隔离比对的情况下可以区分，未构成近似商标。申请商标与引证商标在同一种或类似商品上并存，因其整体结构及状态视觉效果的不同，不会导致相关公众对商品来源产生混淆误认或者认为两者有特定联系。因此，判决驳回商标评审委员会上诉，维持原判。

　　【裁判结果】

　　商评委根据北京市高级人民法院的终审判决，认定申请商标与引证商标在文字构成、整体呼叫等方面存在一定差异，未构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，对申请商标予以初步审定。

　　【案例评析】

　　因此，上述构成形式的申请商标，法院还是以坚持保护他人在先商标权利为原则，在后申请注册的商标应当合理避让。所以商评委在第一次审查时将申请商标驳回也是有其根据的。但是，所有案件不能一概而论，还应当结合商标标志本身，具体案件具体判定。

　　本案的特殊性，就在于申请商标“泸州老窖二曲白酒欢天”构成，分两行排列，而引证商标为“欢天缘”，文字的艺术化设计程度较高，整体视觉效果上倾向于图形。同时，“欢天缘”三个字又为繁体字，在北京知识产权法院（2015）京知行初字第6081号行政判决书中体现出的裁判标准，关于简繁体商标的比对，虽然互为简繁体的汉字，在含义上是相同的，但两字的偏旁、书写不同，且中国大陆相关公众对繁体字的熟知度不高，在识别时未必会将现代写法与古体写法联系、对应起来。综合两件商标的构成、整体结构及状态视觉上差异较大，在隔离比对情况下，施以一般注意力能够加以区分，因此认定商标不近似。

　　【结语和建议】

　　知名商标具有较高知名度，如若允许其以“知名商标+他人在先注册商标”形式注册，则会凭借已有的知名商标的知名度很容易进入到“他人在先注册商标”已存在的市场领域，并进一步将这些市场力量较小的企业排挤出市场，而在此市场结构变化过程中，知名商标权利人却付出的市场努力较小，这将对公平竞争的市场秩序带来不利的影响。

　　因此，对于知名品牌商誉的延续，应保留在为之付出市场努力的知名品牌原有市场范围内，而不应侵入他人在先商标已开辟的市场领域。否则，很容易使初创品牌因尚未通过公平竞争就被不正当地排挤出市场,这将有悖公平竞争的市场规则。

　　因此，拥有知名品牌的企业，在“知名品牌+子品牌”商标的注册过程中，对于“子品牌”的设计应当回避在先已注册的在先商标，防止商标注册申请的驳回。