在我国著作权案件司法实践中，著作权侵权损害赔偿的认定主要是贯彻全面赔偿原则及法定赔偿原则。全部赔偿原则，是指著作权损害赔偿责任的范围，应当以加害人侵权行为所造成损害的财产损失范围为标准，承担全部责任。也就是说侵权行为所造成的损失应当全部赔偿，赔偿应以侵权行为所造成的损失为限。因此赔偿损失的功能主要是一种补偿，一种利益的“弥补”和“填平”；所以就要求以受害人的全部损失或损害为标准来赔偿。法定赔偿赔偿原则，在权利人的实际损失和侵权人的违法所无法确定的情况下，由审判考虑各方面音速综合酌定损失赔偿额。一般应当考虑以下要素：（1）通常情况下，原告可能的损失或被告可能的获利；（2）作品的类型，合理许可使用费，作品的知名度和市场价值，权利人的知名度，作品的独创性程度等；（3）侵权人的主观过错、侵权方式、时间、范围、后果等。

 

　　一、损害赔偿的范围

 

　　著作权侵权损害赔偿的范围，按照全部赔偿原则，即指因侵权造成著作权权利人全部实际损失的范围。凡侵权损失，不外乎是指侵权行为造成权利人现有财产的减少或丧失，以及可得利益的减少或丧失。通常又分为侵权损害的直接损失和间接损失。除了著作权造成的财产损失外，著作权的损害赔偿还包括著作权人身精神权益的精神损害赔偿。

 

　　1、直接损失，即指1) 对侵权直接造成的著作权使用费等收益减少或丧失的损失；2) 因调查、制止和消除不法侵权行为而支出的合理费用。3) 因侵犯著作权人身精神权益而造成的财产损失。

　　

　　2、间接损失，即指权利人受到侵害的著作权在一定范围内的未来财产利益的损失，它属于民法通则第一百一十七条第三款规定的受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失中规定的“其他重大损失”的范围。著作权的间接损失是由于造成了权利人不能正常利用该著作权进行经营活动而遭受的。

 

　　3、精神损害，著作权人身精神权益的赔偿主要指著作权的精神损害的赔偿。 在侵权人侵犯著作权人人身权或者表演者人身权情节严重情形下，判令侵权人向著作权人或表演者支付一定数额的精神损害抚慰金。

 

　　二、损害赔偿的计算方法

 

　　根据《著作权法》第四十八条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”我国著作权侵权赔偿有三种计算方法：1、以被侵权人的实际损失为依据；2、以侵权人的违法所得为依据；3、法定赔偿。司法实践中还有一些具体的做法，这些赔偿方式我们可以选择适用，按照最有利于自己的方式进行计算。下面分别介绍三种赔偿计算方式的运用计算和司法实践中的主要做法。

 

　　1、以被侵权人的实际损失为依据

　　“权利人的实际损失”可以依据以下方法计算：

　　1）侵权使权利人利润减少的数额；

　　2）以报刊、图书出版或类似方式侵权的，可参照国家有关稿酬的规定；

　　3）权利人合理的许可使用费；

　　4）权利人复制品销量减少的数量乘以该复制品每件利润之积；

　　5）侵权复制品数量乘以权利人每件复制品利润之积；

　　6）因侵权导致权利人许可使用合同不能履行或难以正常履行产生的预期利润损失；

　　7）因侵权导致权利人作品价值下降产生的损失；

　　8）其他确定权利人实际损失的方法。

 

　　另外，因提起诉讼而导致的费用也应列入赔偿范围。提起诉讼可能发生许多费用，包括：聘请律师的费用，调查取证费和制止侵权所支付差旅费，为查阅收集证据材料支付的费用，对是否构成侵权的鉴定费用等。对被侵权人因诉讼而支出的调查费、律师费等费用，应列入被侵权人实际损失的范围，以使当事人得到充分、合理的补偿。这些费用都是被侵权人因为制止侵权而实际必须支出的费用，应该都是被侵权人的实际损失。

 

　　2、以侵权人的违法所得为依据

 

　　最高院二○○○年十一月二十二日通过《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：法院在确定侵权赔偿数额时，可以根据被侵权人的请求，按照其因侵权行为所受直接经济损失和所失预期应得利益计算赔偿数额；也可以按照侵权人因侵权行为所得利益计算赔偿数额。侵权人不能证明其成本或者必要费用的，其因侵权行为所得收入，即为所得利益。

“侵权人的违法所得”包括以下三种情况： 1）产品销售利润；2）营业利润；3）净利润。 一般情况下，应当以被告营业利润作为赔偿数额。例如侵权人未经著作权人许可将其享有著作权的一部文字作品出版发行，总共发行五千册，那么侵权赔偿额是书的单价乘发行数量5000册减去合理的费用印刷、发行及给发行折扣就可以得出侵权所得了。

 

　　3、法定赔偿

 

　　最高院在二○○○年十一月二十二日通过的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条第2款规定：“被侵权人损失额不能确定的，法院依被侵权人的请求，可以根据侵害情节在人民币500元以上30万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币50万元”。著作权法第四十八条第二款规定：“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”

以上的规定就是法定赔偿，在难以查明被侵权人的实际损害或者侵权人的侵权获益时，由法院根据侵权人的过错性质、侵权情节等因素，在法定的赔偿幅度内确定具体的赔偿数额的一种赔偿方法。按照《著作权法》四十八条的规定。法定赔偿的前提是权利人的实际损失或侵权人的违法所得不能确定，难以计算的。赔偿数额是由法院来决定，一般由审判的法院根据侵权情节、侵权所造成的影响等各方面来判决。数额最高是50万元，没有最低限。

 

　　4、精神损害损失

 

　　著作权的精神损害赔偿只能限定在对著作人身权的损害，即主要是对著作人身权的损害赔偿纠纷中涉及公民、法人姓名权、名称权等商誉的损害赔偿。超出此范围不适用精神损害赔偿。如：

　　1）未经原告许可，严重违背其意愿发表其作品，并给原告的信誉、社会评价带来负面影响的；

      2）抄袭原告作品数量大、影响广，并使被告因此获得较大名誉的；

      3）严重歪曲、篡改他人作品的；

      4）未经许可，将原告主要参加创作的合作作品以个人名义发表，并使被告获得较大名誉的；

      5）没有参加创作，为谋取个人名利，在原告作品上署名的；

      6）严重歪曲表演形象，给原告的社会形象带来负面影响的；

      7）制作、出售假冒原告署名的作品，影响较大的；

      8）其他应当支付权利人精神损害抚慰金的情形。

 

　　对著作权精神损害应当根据损害的情况首先适用其他民事责任方式，如停止侵害、公开赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等非财产责任方式。仅对情节严重，使用非财产责任形式明显不足以保护受害人的精神权益时，才适用精神损害赔偿。

　　

　　精神损害抚慰金的数额应当根据被告的过错程度、侵权方式、侵权情节、影响范围、侵权获利情况、承担赔偿责任的能力等因素综合确定。精神损害抚慰金一般不低于2000元，不高于5万元。。

 

　　5、司法实践中的其他计算方法

 

　　除上述规定以外，各地法院在审判著作权侵权案件实践中还创造积累了其他一些赔偿的计算方法。

 

　　1）以合理的转让费、使用费、许可费等收益报酬作为赔偿标准

 

　　著作权的使用费、转让费等一般有关主管部门都有一定的标准，或者当事人之间存有可以比照的合同标准，以及同行业、同等水平的其他单位的使用费标准。这些标准一般是客观的，不会受到当事人之间纠纷因素的影响。如著作权的稿酬、著作财产权的转让费等。德国的法官在处理著作权侵权损害赔偿时最常用的办法就是以被侵害的权利的使用费作为赔偿金进行赔偿，他们认为这是最简洁、最易操作，也是公平、合理的赔偿方法。

 

　　2）依稿酬标准进行赔偿

 

　　实践中，法院计算被侵权的字数，再根据稿酬标准的二至五倍进行赔偿。按照有关部门颁布的稿酬标准，一千字最高为100元人民币，按二到五倍计算，赔偿也是非常有限的，最高赔偿只有每千字500元。目前在文化界，有的报纸、刊物邀请著名作家做专栏，稿酬已经千字超过千元，有的作家出一部畅销书，稿酬高达几百万元。如果按依稿酬标准进行赔偿，显然不能不足赔偿。同时，对侵权行为按稿酬标准进行赔偿，实际上是将非法行为合法化，不利于正确保护当事人的合法权益。

 

　　3）依版税率标准进行赔偿

 

　　实践中依此标准进和处理的并不多，但有参考此标准进行处理的情况。如北京市第二中级法院审理的美国沃乐特•迪斯尼公司诉北京出版社、新华书店总店北京发行所侵犯著作权案。法院在审理时考虑了版税率的因素，认为用其他方法无法确定赔偿额时，法院可以版税率为基础，再根据情况乘以双倍或数倍，以此数额作为赔偿额。以版税率与总码洋单价乘以印刷册数之积作为赔偿额，参考的不同情况版税率一般为6％-15％掌握。

 

　　4）依法官意志进行确定